職業移民

SEC開罰EB-5律師(二)？利益衝突、監管機構、法律服務
流覽次數：4907 添加時間:2015/3/2 來源:陳婕律師

根據彭博社報道關於美國證監會發動對EB-5移民律師違反broker-dealer規定的調查，上一篇中陳婕律師為讀者解讀了EB-5投資實質，以及broker-dealer規定相關問題。本篇中將主要從利益衝突和監管方面來解讀。

針對移民律師收受項目方介紹費/佣金的行為，美國ILW評論表示：不管是從道德上還是法律上，移民律師收受佣金/介紹費都是及其糟糕的行為，對這些律師的此種做法表示震驚。呼籲法律界要剎住這股歪風。

這些移民律師一方面接受投資人的委託，為客戶辦理移民手續，控制移民風險；另一方面又從項目方收受回佣。EB-5綠卡和項目的成功與否息息相關，在收受回佣的情況下律師是否還能保持客觀中立？有的區域中心還從$50萬投資款中提撥佣金，高額佣金使得区域中心项目经营一开始就出現问题。不少EB-5移民律師和區域中心關係密切，作為項目指定的移民律師，隨同項目方一起到海外各個城市宣傳，甚至有的律師自己成立區域中心。

從這個意義來說，投資人沒有自己的律師，這些律師都是區域中心的律師。而區域中心的項目方和投資人之間存在不同利益。美國學者海澤德曾指出：“利益衝突是法律職業的中心道德問題。…法律職業的功能是服務于超越法律職業者自己利益的利益。”利益衝突是律師執業中面臨的一個重大問題。而這些律師對於利益衝突視而不見，不惜違規收錢。

EB-5投資要求有商業風險，不能做任何承諾保證。中國投資人投資遠在美國的一個項目，缺乏專業知識、投資背景、不了解當地情況。而美國證券法對於向美國境外的外國人的私募發行的缺乏更多監管措施的出台，broker-dealer规定被規避。SEC 1988年6月發佈的34-25801文件提到“和反欺詐這一廣泛領域形成對照的是：美國的broker-dealer規定不是旨在保護于美國境外向外國承銷商認購的外國投資人。相反的，保護這些外國投資人的責任主要落在国外的证券监管机构上。

EB-5在中國國內作為移民項目之一，銷售機構主要是各地的因私出入境仲介。根據2001年《因私出入境仲介活動管理辦法》：“公安部歸口管理全國的仲介活動。地方公安機關按照公安部要求，負責對因私出入境仲介機構的資格認定和仲介活動的業務管理、監督、檢查。工商行政管理機關負責對仲介活動的市場管理。”2014年因私出入境仲介服務機構資格認定由公安部下放至省級人民政府公安機關實施審批。

EB-5本質上作為美國基金公司的私募融資，進入中國市場招募投資人，我國并沒有相關機構的前置審批。對岸台灣地區的移民公會對EB-5投資移民項目建立了審查機制。只是公會作為民間社會團體，審查的力度、角度和有效性還有待進一步了解。

陳婕律師及合作律師曾嘗試為投資人提供一系列法律服務，例如：代表投資人和區域中心項目接洽、審查項目相關合約與文件、要求減免投資款之外的其他費用、安排境外第三方中立的會計師、機構開展盡職調查、跟蹤項目進度等。不收受項目方的回佣，完全是作為投資人的律師。但實踐中也遇到一些困難，例如：
首先，國內的EB-5市場，承銷商/介紹人從交易中獲取回佣的模式已形成，項目方相信重賞之下必有勇夫；其次，項目方通常不願為少數投資人修改項目的格式合同和統一定價；最重要的是，在某些區域中心看來，中國這個巨大的市場想移民的家庭很多，他們的項目不愁找不到投資人；另外，盡職調查等工作都有其相應的費用。

這些困難加上投資人經常有的從眾和怕麻煩心理，讓投資人覺得選項目憑運氣。其實這都是投資人弱勢地位的體現。中國作為EB-5全球最大的市場，中國投資人的投資權益無法獲得維護，只能接受項目方的格式合同、統一定價等強勢做法，實在令人感到惋惜。

截止到2015年2月初，美國移民局批准了630個區域中心，項目之多，項目方及相關利益方都希望從中分一杯羹，投資人在投資前勢必要進行甄別。

這次SEC對移民律師採取舉措無疑在敲響警鐘，希望能藉此起到市場淨化的作用，改良現有的EB-5市場環境，讓外國投資人權益也能獲得較好的保障。

律师介绍：
陳婕律師，自2005年開始涉外法律工作，對於涉外民商、海外投資與移民、涉外婚姻家庭、家族財富傳承等領域有長期研究及豐富的實務經驗，是美國Tsang & Associates、W Steven Chou等律所在國內的代表。10年實務，跨越語言文化差異，更懂中國客戶。聯繫方式：電話：86-13918332292, 微信: cj08277, email: cj08277@163.com.

作者：陳婕律師
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